我国网络争端解决机制的发展之路

ｊｌＩ｛Ｉ｝Ｊ占缸金　２０１３・２（上）　◆学术前沿　我国网络争端解决机制的发展之路　田泽华　摘要网络争端解决机制，简称ＯＤＲ，是一种新兴的且正在世界范围内迅速发展的新型纠纷解决机制。伴随着电子商务　行业的迅速普及，我国的网络争端解决机制也将迎来其高速发展时期。但由于我国的高端信息技术还不够发达，网络争端　解决机制的公众普及程度较低，我国网络争端解决机制的完善仍然面临诸多问题。因此，只有积极引进相关技术，鼓励私　营企业投入，同时推行由政府主导向间接调控转变的网络争端解决机制，才是长久发展之道。　关键词　网络争端解决机制发展政府主导　’　作者简介：田泽华，澳门大学高级法律研究所助理，澳门大学国际商法研究生。　中图分类号：Ｄ９２０．４　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９．０５９２（２０１３）０２－２５３．０２　一、网络争端解决机制的发展现状　和其他纠纷解决机制最大的区别。目前网络争端解决在世界范　网络争端解决，英文名称Ｏｎｌｉｎｅ　Ｄｉｓｐｕｔｅ　Ｒｅｓｏｌｕｔｉｏｎ，简称　围内主要有三种运行模式：报价请求处理模式（Ｂｌｉｎｄ　Ｄｅｍａｎｄ，０ｆ－　ＯＤＲ，是一种新兴的争端解决机制。网络争端解决的概念较为宽　ｆｅｒ　Ｃｌａｉｍ　Ｓｅｔｔｌｅｍｅｎｔ），在线纠纷处理模式（Ｏｎｌｉｎｅ　Ｄｉｓｐｕｔｅ　Ｈａｎｄ．　泛，它包含了多种形式的替代性纠纷解决机制（Ａｌｔｅｍａｔｉｖｅ　Ｄｉｓ．　１ｉｎｇ　Ｓｅｒｖｉｃｅ），以及和解支持处理模式（Ｄｅｃｉｓｉｏｎ／Ｎｅｇｏｔｉａｔｉｏｎ　Ｓｕｐ－　ｐｕｔｅ　Ｒｅｓｏｌｕｔｉｏｎ）和诉讼程序。一般来说，它是指那些将因特网、　ｐｏｒｔ　Ｓｙｓｔｅｍｓ）。其中，除了在线纠纷处理模式仅依靠电子邮箱、　电子邮箱、数据流媒体及其他信息技术纳入争端解决过程的纠纷　网络视频等基本传输技术支持外，其余两种模式都需要有针对网　解决机制。在整个网络争端解决过程中，当事人不必亲自出席，　络争端解决发明的特殊程序，当前知名的一些网络争端解决机构　仅仅依靠网络的连结就可以实现纠纷解决的目的。广义上说，　甚至都拥有其自主知识产权的争端解决引擎。因此，完善的网络　利用远程通信技术进行的网上磋商，网上调解，网上仲裁乃至网　争端解决机制离不开先进科技的支持。而在我国，拥有自主知识　上开庭，都属于网络争端解决的范畴。　产权的高端技术仍大大落后于欧美发达国家。受此制约，我国的　网络争端解决机制的诞生可以追溯到１９９５年，Ｖｉｌｌａｎｏｖａ大　网络争端解决机制亦迟迟未能达到世界先进水平。　学实验性地创立了Ｖｉｒｔｕａｌ　Ｍａｇｉｓｔｒａｔｅ项目。这是一个网上仲裁　除却科技，另一个影响网络争端解决机制发展的因素就是公　项目，它利用电子邮件和邮寄名单服务程序作为仲裁交流的方　众的信任。北美洲虽然已经有了ｃｙｂｃｒ　Ｓｅｔｔｌｅ及Ｓｍａｒｔ　Ｓｅｔｔｌｅ这　式。经过十七年的发展，网络争端解决现在已经进入商业化阶　两个世界一流的网络争端解决机构，它们的发展仍然受到公众信　段。伴随着电子商务的蓬勃发展，金额较小且争端双方距离较远　任的影响。一方面由于现有的网络争端解决机制多数为私人企　的纠纷越来越多，传统的纠纷解决机制不再能够满足人们的需　业建立，其权威性和公信力不高；另一方面，高度依赖于虚拟的网　求。网络争端解决机制以其程序灵活、成本低廉、无需当事人亲　络科技也影响了人们对这一新兴机制的信任。加之目前对网络　身参与等特点，在处理此类纠纷上展现了巨大的优势。因此，越　争端解决机制有充分了解的民众并不太多，网络争端解决仍然没　来越多的商事企业投入到网络争端解决行业中。它们或依附于　有实现大范围的普及。在我国，了解网络争端解决机制的民众本　电子商务巨头（如ＳｑｕａｒｅＴｒａｄｅ与ｅＢａｙ的合作），或建立第三方独　身就不多，而亲身应用过这一机制的人就更是少之又少了。普及　立的纠纷解决体系（如ＳｍａｒｔＳｅｔｔｌｅ与ＣｙｂｅｒＳｅｔｔｌｅ），为解决此类电　度不高加上缺乏公众的信任，我国网络争端解决机制的完善也面　子商务纠纷提供了很好的平台。　临着诸多困难。　我国的网络争端解决机制起步较晚，虽然发展相对迅速，但　再次，由于网络争端解决具有不必当事人亲自出庭、超越国　距离欧美发达国家仍有差距。浙江淘宝网络有限公司是目前我　界、成本低廉等特点，特别适用于解决跨国经济类纠纷。因此，网　国最大的电子商务公司，其为大量Ｂ２Ｃ、Ｃ２Ｃ电子商务提供交易　络争端解决的国际性十分重要。一个完善的网络争端解决机制　平台。同时，为了更好地提供服务，以吸引更多消费者，淘宝网还　应当尽力满足各个地区不同群体的需求，让当事人更加方便地使　建立了支付宝担保交易、卖家信用累计及消费者维权投诉等一系　用，同时将自身业务延伸到尽可能多的地方。目前较为成功的国　Ｙ０ｇｔｔ纷防范及争端解决机制。其中，消费者维权投诉机制给予买　际网络争端解决网站，如ＣｙｂｅｒＳｅｔｔｌｅ，ＳｍａｒｔＳｅｔｔｌｅ和ＳｑｕａｒｅＴｒａ－　卖双方协商解决纠纷以及淘宝客服介入解决纠纷的空间，可以看　ｄｅ，均以英文作为通用语言，同时接纳世界各地的使用者。由于　成是网络争端解决机制的雏形。除此之外，中国国际经济贸易委　我国的特殊国情，建立一个完善的国际性的网络争端解决机制，　员会于２００９年８月颁布了《网上仲裁规则》，至此，我国正式进入　面临许多困难。首先，目前欧美等一些发达国家认为我国仍然存　了网上仲裁的时代。其中，《网上仲裁规则》的第一条即明确规　在计划经济的成分。而意识形态的不同更使得西方国家普遍对　定：“本规则适用于解决电子商务争议，也可适用于解决当事人约　我国的司法公平有所怀疑。因此，建立一个能够吸引不同国家当　定适用本规则的其他经济贸易争议。”然而，相比网络争端解决机　事人使用的网络争端解决机制对我国来说，十分困难。其次，我　制最先出现的美国，我国网络争端解决机制的发展仍然十分落　国目前的政策仍是或多或少的倾向于保护国有企业，各类私企的　后。　发展受到制约，而网络争端解决机制的繁荣离不开众多电子商务　二、制约我国网络争端解决机制发展的因素　企业的百花齐放，更离不开众多私人企业的支持。因此，如何克　科技，在网络争端解决中起着至关重要的作用，有人甚至将　服各种困难，在我国建立起能够处理跨国纠纷的网络争端解决机　科技称作网络争端解决中的“第四方”。而这也是网络争端解决　制是一项挑战。　２５３　ｉＪ，ｍ，Ｊ占缸金　◆学术前沿　三、我国网络争端解决机制的发展之路　促进我国网络争端解决机制的发展，需要在以下几个方面努力：　首先，我国在报价请求处理模式，这一网络争端解决机制中　／２０１３・２（上）　直接介入，投资支持兴建，将能取得最大的成效。而在我国网络　控，将更多空间留给电子商务企业以及网络争端解决行业本身。　基于网络争端解决机制的发展现状及面临问题，为了更好地　争端解决机制发展成型之后，政府则应由直接介入变为间接调　再次，大力支持电子商务行业的发展，鼓励更多的商务企业　仍为空白。为了发展我国小额网络争端解决机制，应尽快建立类　投入网络争端解决领域，促进我国网络争端解决机制的长久健康　似机制。国际上，ＣｙｂｅｒＳｅｔｔｌｅ是这一机制的典型代表，它专为处　发展。归根结底，网络争端解决机制的出现离不开电子商务的蓬　理小额数据性争议提供解决方法。这一争端解决机制主要依靠　勃发展，在线交易的便捷使得小额远距离交易越来越多。而这类　其具有独立知识产权的争端解决引擎，前期的争端处理程序均由　交易的纠纷迫切要求更加便捷且成本低廉的纠纷解决模式，以摆　引擎自动运行，并不需要人工帮助，成本低廉。由于ＣｙｂｅｒＳｅｔｔｌｅ　脱传统纠纷解决机制对双方当事人同时出庭的要求、真正实现远　的网络争端解决机制易学易掌握，在工作人员介入前的争端解决　距离即时解决纠纷的目的。电子商务行业的发展可以说是网络　程序还是免费的，因此吸引了大批小额数据性争端的当事人使用　争端解决机制萌发的温床，大力支持电子商务的发展，才是促进　这二机制。由于这一机制与其他几种网络争端解决机制相比技　我国网络争端解决机制长久发展的不竭动力。另一方面，由于网　术含量不太高，成本相对低廉，可以吸引大批使用者，我国有必要　络争端解决机制先天所具有的商业性，也应当鼓励更多的商务企　尽快引进这一机制。　业投入该领域。虽然由于我国的特殊国情，网络争端解决机制发　其次，结合我国发展的实际情况考虑，建议在我国网络争端　展的前期离不开政府的引导与投入，但应当同时注意鼓励更多商　解决机制建立初期，加强政府支持。从很大程度上来说，政府都　务企业投入其中，这对于发挥市场作用的效率优势，在后期减小　是争端解决机制较为理想的建立与维持者。一方面，政府本身肩　政府调控压力十分必要。　负着维持社会平稳运行的职责，而争端解决则是维持社会稳定的　必经之路。另一方面，政府作为中立方，对争端解决的结果没有　利益倾向，因此在其支持下的争端解决机制更易得到争端双方的　信赖与支持。对我国来说，政府作为资历与财力雄厚的中立第三　方，支持建立本国的网络争端解决机制，能够更好地推广网络争　端解决机制的广泛运用以及增强人们对这一机制的充分信心。　除此之外，我国私营企业相对较弱的地位以及自上而下制度建设　的习惯，均决定了政府介入网络争端解决机制发展的必要性。就　参考文献：　【１】Ａｄｄｒｅｓｓｉｎｇ　Ｄｉｓｐｕｔｅｉｎ￣ｅｃｔｒｏｎｉｃ　Ｃｏ．ｈｅｉｎｅ．Ｆｉｎａｌ　Ｒｅｐｏｒｔｍｌｄ　ＡｍｅｒｉｃａｎＢａｒＡｓｓｏｃｉａｔｉｏｎ’ｓＴａｓｋＦｏｒｃｅｏｎＥ－ＣｏｍｍｅｒｃｅａｎｄＡＤＲ．ｈｔｔｐ：Ｉ／ｗｗｗ．＇．ａｍｅｎｅａｎｈａ￣ｏｒｇＪ　ｅｏｎｔｅｎｔ／ｄａｍ／ａｂａ／ｍｉｇｍｔｅｄ／ｄｉｓｐｕｔ￣／ｄｏｅｕｍｅｎｔｓ／ＦｉｎａｌＲｅｐｏｒｔ１０２８０２ａｕｔｈｅｈｃｃｋｄｍｎ４，ｄｒ．　【２１　Ｆａｙｅ　Ｆａｎｇｆｅｉ　Ｗａｎｇ．ｈｌｔｅｒｎｅｔ　Ｊｕｒｉｓｄｉｅｔｉｏｕ　ａｎｄ　Ｃｈｏｉｃｅ　ｏｆ　Ｌａｗ．Ｌｅｇａｌ　Ｐｒａｃｔｉｃｅｓ　ＵＳ　ａｎｄＣｈｉｎａ．ＵＳＡ：ＣａｍｂｒｉｄｇｅＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙ　Ｐｒｅｓｓ，２０１０．，１４４．　ＥＬＩ　１［３】淘宝规则．ｈｔｔｐ：／／ｒｕｌｅ．ｔａｏｂａｏ　ｃｏｒｎ／ｄｅｔａｉｌ．６２．ｈｔｍ？ｓｐｍ＝０．０．０　５２８９ｅ５ｆｅ．　【４】Ｐａｂｌｏ　Ｃｏｒｔ｜ｓ．０）ｎｌｉｎｅ　Ｄｉｓｐｕｔｅ　Ｒｅｓｏｌｕｔｉｏｎ　ｆｏｒ　Ｃｏｎｓｕｎｒｅｒｓ　ｍ　ｈｅ　Ｅｕｏｐｅａｒｎ　Ｕｒｎｉｏｎ．ＵＳ：～　ｍｉｄ　Ｃａｎａｄａ：Ｒｏｍｌｅｄｇｅ．２Ｏｌ１．　【５】刘哲玮．国家介入：我国ＯＤＲ建设的新思路．网络法律评论．２００９．　【６】Ｃｏｌｉｎ　Ｒｕｌｅ．０￣ｎ［ｉｎｅ　Ｄｉｓｐｕｔｅ　Ｒｅｓｏｌｕｔｉｏｎ　ｆｏｒ　Ｂｕｓｉｎｅｓｓ：Ｂ２Ｂ．Ｅ．Ｃｏｍｍｅｅｅ．Ｃｏｎｓｒｕｍｅｒ，　Ｅｍｐｌｏｙｍｅｎｔ，Ｉｎｓｕｒａｎｃｅ．ａｎｄ　Ｏｔｈｅｒ　Ｃｏｍｍｅｒｅｉｉａｌ　Ｃｏｎｆｌｉｃｔｓ．ＵＳ：　：Ａ　Ｗｉｌｅｙ　Ｉｍ　ｎｔ，２００２．　我国目前来说，在网络争端解决机制尚为空白的情况下，由政府　（上接第２５０页）　压力大，所以与子女的交流很有限。这种教育、引导、管理上的缺　教育问题。应该建议教育部门要切实关心农民工子女的入学问　少，使他们几乎处于一种放任自流的状态。《法制日报》记者对朝　题，实现和本地居民同等的教育。劳动部门要钊‘对“新生代农民　阳区看守所的外来青少年犯罪人的一项调查发现，外来人员第二　工”文化素质偏低等问题，结合本地的企业资源，加强就业指导，　　代的家庭教育基本呈现“空巢化”状态。被调查的外来未成年人　使得“新生代农民工”有固定生活来源。的父母全部都是从事服务性行业的人员，如小商品买卖、保洁员、　２．加强社区管理，健全管控机制。加强基层派出所、当地司　村居委会的联系，将预防未成年人“新生代农民工”作　水产生意等，工作时间较长，基本无暇估计子女的教育，而且大多　法所、企业、数家庭生活非常不稳定，３６％的孩子从小学到初中换过四所以上　为一项重点工作，纳入社区矫正机制中，进一步完善第一代与新　学校。　并且这些家庭往往不注重科学的教育观念，经常是棍棒　生代农民工的个人信息登记，针对失业、辍学的农民工女子要加　式教育，容易在未成年“新生代农民工“心理蒙上阴影。　强管理，协调社区的各种矛盾。有关单位包括检察机关要联合、　３．社会管理缺位。目前对农民工的管理实际上处于由公安　学校、社区加大法律宣传，对未成年人“新生代农民工”要有意识　部门独撑局面的状态，由于管理面过宽、人员过多、基层警力有限　地针对性的进行法律教育，提高他们守法意识，避免不懂法而犯　等原因，管理往往陷入被动状态，从而给违法犯罪活动以可乘之　法。　机。由于学校、家庭教育的缺位，社会关注给予的力度并不够，有　３．结合宽严相济的政策，进一步实现对未成年人的司法保　时候新生代农民工本身属于权利被侵犯者，但是没有良好的法制　护。对于未成年人“新生代农民工”要坚持“教育、感化、挽救”的　意识，不懂得用法律的武器保护自己的合法权益。有时候即使是　方针，要结合其成长经历、平时表现、综合评价社会危害性，依法　民事利益的被侵害者，却站上了刑事审判庭的被告席位。　兰、预防未成年“新生代农民工”犯罪的建议　作出不批准逮捕决定、不起诉决定、不作犯罪处理的而决定。同　时加强与基层派出所、司法所、村居、社区共同开展跟踪帮教，真　１．建立教育就业保障机制。教育、就业是预防“新生代农民　正有效遏制这部分群体犯罪或重新犯罪。　工”违法犯罪两个重要的环节。长乐市作为早根工业的发源地以　及民营企业较为集中的地方，要更加注意保护“新生代农民工”的　２５４　注释：　①关注“外来人员第二代”犯罪．法制日撤．２００６－１－４